祝偉：教育機構(gòu)掛牌新三板將面臨哪些法律問題(更新版)

　　多知網(wǎng)6月10日消息，多知網(wǎng)線下活動【Open Talk】第二期——《教育培訓(xùn)機構(gòu)如何迎接新三板的風(fēng)口?》在北大孵化器舉辦。北京大悅律師事務(wù)所高級合伙人祝偉在本次活動中，重點向現(xiàn)場觀眾們分享了教育培訓(xùn)行業(yè)掛牌新三板將面臨哪些法律問題以及登錄新三板需要參考的政策規(guī)定。

　　以下為祝律師的演講內(nèi)容整理：

　　大家晚上好。

　　我講的是教育行業(yè)掛牌上市主要面臨的法律問題，分為三個部分展開：第一個部分是教育行業(yè)的公司掛牌上市的政策;第二部分主要強調(diào)教育行業(yè)公司掛牌有哪些重點法律問題;第三部分是看現(xiàn)在有哪些教育公司已經(jīng)掛牌新三板，都分布在哪些領(lǐng)域。

　  教育行業(yè)掛牌上市需參考的政策有哪些?

　　2006年新東方在美國納斯達克上市，掀起了一股教育行業(yè)公司上市的熱潮。教育行業(yè)的公司跟別的行業(yè)不太一樣，主要的不一樣是國家的政策規(guī)定。我們國家的法律政策在教育行業(yè)這個領(lǐng)域的改革比較落后。它沒有跟形勢發(fā)展相適應(yīng)，沒有及時地去做調(diào)整，所以導(dǎo)致很多真正從事教育行業(yè)的很多公司，甚至做的不錯的公司，因為政策的原因沒有辦法上市。比如說2013年洪恩教育沖刺A股失敗，2013年11月底證監(jiān)會否決新南洋并購昂立教育。教育行業(yè)尤其是幼兒園和學(xué)校這個領(lǐng)域，國家控制比較嚴(yán)格，基本上不允許社會資本介入，給它的界定是公益性的界定，所以基本就不可以上市。

　　涉及到教育行業(yè)的法律主要有幾個：一個是《民辦教育促進法》，一個是《教育法》，還有一個是《實施條例》。

　　其中最核心的是，《民辦教育促進法》規(guī)定：“民辦教育事業(yè)屬于公益性事業(yè)”。我們現(xiàn)在看起來這個規(guī)定很滯后，不符合實際狀況，但是當(dāng)年就是這么規(guī)定。我國很多民辦教育培訓(xùn)機構(gòu)是在民政部門登記的非企業(yè)法人組織，不具備上市主體資格;“在工商行政管理部門登記注冊的經(jīng)營性民辦培訓(xùn)機構(gòu)的管理辦法，由國務(wù)院另行規(guī)定。”但是當(dāng)前國務(wù)院并沒有出臺相關(guān)規(guī)定。因此，民辦教育培訓(xùn)機構(gòu)的公益性和民辦非企業(yè)法人的自然屬性就決定了其難以成為上市主體。

　　所以我們經(jīng)常講立法專家們立法的時候，法律一定要有前瞻性。一部法律從起草到最后由人大通過，這個過程一般要兩三年，有的甚至?xí)L。所以在立法之初，如果對形勢的發(fā)展沒有前瞻性的話，等法律推出的時候，可能形勢已經(jīng)變了。我認為這幾部法律也存在這個問題，沒有認識到教育早產(chǎn)業(yè)化了，早就市場化了，還用原來行政的老調(diào)調(diào)來界定，除了公辦教育之外，很多民辦的或者培訓(xùn)的都是社會資本在做。

　　從外商投資政策也能看出來，將不同教育領(lǐng)域分了三類政策：鼓勵，限制和禁止。鼓勵類包括非學(xué)制類職業(yè)培訓(xùn)機構(gòu);限制類包括高等教育機構(gòu)(限于合作、中方主導(dǎo))、普通高中教育機構(gòu)(限于合作、中方主導(dǎo))、學(xué)前教育機構(gòu)(限于合作、中方主導(dǎo));禁止類包括義務(wù)教育機構(gòu)，軍事、警察、政治和黨校等特殊領(lǐng)域教育機構(gòu)。如果屬于鼓勵的范疇，是可以被外資投資的。限制的范疇基本上也可以，但是主要以中方為主，外資就是一個輔助，小股東，占絕對控股的必須是中方。禁止的是絕對不可以，這些領(lǐng)域外資是不讓進的。

　　從法律層面來講，現(xiàn)在對教育行業(yè)的公司有很多限制。但是事實上從現(xiàn)在形勢來講，國家意識到這個問題了，有些法律法規(guī)的制定已經(jīng)是不合時宜了。今年年初國務(wù)院通過了一個教育法律的修正草案，明確對民辦學(xué)校實行分類管理，允許興辦營利性學(xué)校。說明國家認識到原來法律帶來的弊端，準(zhǔn)備對教育實施改革，從法律開始，還有很多制度性的改革。這個改革實行以后，我相信社會資本進入教育領(lǐng)域這個大門就打開了，以后有很多教育行業(yè)會得到更多的社會資本的青睞，進入這個領(lǐng)域，障礙也基本消除了，對教育行業(yè)來講就會熱度，還會再升溫。

　　另外，李克強總理在2015年年初《政府工作報告》中提到的：“‘互聯(lián)網(wǎng)+’戰(zhàn)略必將推動中國教育信息化加速發(fā)展”。國務(wù)院副總理劉延?xùn)|也在2015年召開的首屆國際教育信息化大會上，提到：“教育信息化縮小城鄉(xiāng)教育差距，推動教與學(xué)變革，實現(xiàn)全民學(xué)習(xí)、終身學(xué)習(xí)的重要作用，并表示教育信息化能夠匯聚海量知識資源，是人類文明傳承創(chuàng)新的重要平臺。”

　　從李克強總理和劉延?xùn)|副總理他們兩個人最近的講話可以看出來，國家是打算在教育信息化這方面下大力氣，這一塊也許就會面臨著更多的投資機會。教育的信息化這一塊，向中西部鋪開之后，這個市場會更大。這項事業(yè)本身我認為不僅是利國利民，而且有利于千秋萬代的事業(yè)，尤其是教育資源在北京、上海它是非常集中的，對很多的中部和西部地區(qū)，教育資源是相當(dāng)落后，包括很多老師還都沒有。如果教育信息化能夠?qū)崿F(xiàn)，在很偏遠地區(qū)的孩子們都能聽到、看到北京四中的老師們給他們講課，這個對教育提正，對孩子們的教育水平和教育質(zhì)量的提高是非常重要的。

　 教育培訓(xùn)行業(yè)掛牌新三板面臨哪些重要的法律問題?

　　一、判斷主營業(yè)務(wù)掛牌可行性

　　教育行業(yè)涉及的范圍很廣，從最基礎(chǔ)的民辦教育到職業(yè)培訓(xùn)、軟件開發(fā)、出版等等，有一部分還是屬于社會資本的禁區(qū)，只有一小部分是社會資本能進去。像義務(wù)教育、高等教育等等，社會資本要切入還是比較難。

　　我們只有先了解清楚公司的主營業(yè)務(wù)，才能對公司的掛牌可行性以及可能遇到的問題作出進一步地分析和判斷。比如你是做培訓(xùn)學(xué)校的，那就要細究以下你的業(yè)務(wù)到底是屬于哪一類，如果涉及民辦學(xué)校可能問題就會比較多，是否取得相應(yīng)的審批資質(zhì)，是否存在幼兒園教育、小學(xué)教育，營利模式是怎么樣的等等;而如果只是培訓(xùn)業(yè)務(wù)，則相對會簡單一些，比如給大型企業(yè)做職業(yè)培訓(xùn)，或者做英語培訓(xùn)、某些領(lǐng)域的資格證書考試培訓(xùn)(公務(wù)員考試培訓(xùn)、司法考試培訓(xùn)、注會考試培訓(xùn)、計算機等級證書培訓(xùn)等等)，這些業(yè)務(wù)在新三板掛牌都沒有太大問題，而且也有相關(guān)的案例可以供參照。

　　二、關(guān)于營利模式的合規(guī)性

　　針對一些教育和培訓(xùn)行業(yè)來說，在現(xiàn)有的法律框架下，非營利性是一個基本要求，這就決定它設(shè)立之初是不以營利為目的。

　　從今年的會議精神來講，很快就會改，但是畢竟現(xiàn)在還沒改，沒改之前在A股肯定是沒有機會的，但是在新三板這一塊，和上市不同，因為現(xiàn)在新三板對這塊沒有明確的界定，沒明確要求掛牌的資產(chǎn)和業(yè)務(wù)必須全部為經(jīng)營性資產(chǎn)。

　　從新三板的角度來講，法律上沒有禁止。不像主板它是很明確禁止。我們在認為解讀新三板的政策時，我們認為這是可以的，你沒說不可以，我就認為是可以的。主板它沒說可以，基本上就是不可以。兩者正好相反，這就是新三板的魅力。新三板施行備案制，制度政策相對寬容;不需要進行嚴(yán)苛的審批。

　　也就是說，民辦學(xué)校你可以去上新三板，但是它要求有一個合理回報，這個合理回報怎么回報法，法律沒有界定，沒有一個說法，從新三板來看都不構(gòu)成問題，都是可以做的，有空間可以發(fā)揮。

　　但是，如何在非營利性的基礎(chǔ)上闡述公司獲得合理的回報的模式和途徑，以及在從事非營利活動過程中獲得收益行為的合法合規(guī)很有必要。

　　三、選擇合適的掛牌主體

　　新三板和上市一樣，首先掛牌主體應(yīng)該是一個具有法人資格的公司，一般是由有限責(zé)任公司改制為股份有限公司。而由于教育行業(yè)的特殊性，一些業(yè)務(wù)運營的主體并不是公司制的。如果運營教育培訓(xùn)業(yè)務(wù)的主體民辦非企業(yè)組織，或者是個人獨資企業(yè)等等，都不符合掛牌主體資格的條件，需要通過資產(chǎn)重組等方式進行改變。

　　四、關(guān)于已設(shè)立VIE架構(gòu)的民辦教育企業(yè)

　　原來的民辦教育機構(gòu)想上市，因為法律的限制，所以在國內(nèi)沒法上市。原來在新三板之前很多沒辦法，就采用VIE架構(gòu)的模式去海外上，通過設(shè)立海外公司去倫敦、紐約、納斯達克、香港、新加坡這些地方做上市。涉及一些VIE的架構(gòu)，現(xiàn)在的情況，因為我們國內(nèi)市場發(fā)展非常好，如果很勉強去登陸海外的話，他們得到的回報相對來講是比較小，還遠遠不如在國內(nèi)上新三板所得到的多。

　　所以現(xiàn)在很多企業(yè)又從原來的VIE模式回歸，要把VIE架構(gòu)拆除，回歸到現(xiàn)在的新三板市場。

　　要回歸的話，首先要把VIE架構(gòu)拆除，把所有的VIE所面臨的問題都要理清，還原一個干干凈凈的主體才可以回來上市。其中最核心的是要把VIE的外資股東清楚掉，把VIE的架構(gòu)解除掉。

　　這其中，VIE機構(gòu)回歸的法律問題具體包括：

　　解除VIE協(xié)議，還原真實股權(quán)結(jié)構(gòu);業(yè)務(wù)模式有可能受到外商準(zhǔn)入的限制;考慮A股上市的要求，比如大股東和管理團隊不變，盈利指標(biāo)等;境外基金回歸人民幣基金面臨外匯管制，補繳稅款等限制;重新確定上市主體，合法、規(guī)范運營。

　　需要結(jié)合各種因素進行綜合考慮;如果回歸后進行新三板掛牌，則相關(guān)法律問題會大大減少，因為相比于A股而言，新三板的標(biāo)準(zhǔn)大大降低，無財務(wù)指標(biāo)要求，無實際控制人、管理團隊未發(fā)生變更的要求等。

　　五、其他特殊法律問題

　　相對于其他行業(yè)來講，教育行業(yè)有它自身的特別屬性，我主要講幾個問題：

　　第一，教學(xué)點的問題。教學(xué)點根據(jù)我們國家法律的規(guī)定，有一個審批一個備案，實際上是政府對這個還是有很多的要求和限制，要符合相關(guān)的規(guī)定。

　　第二，教學(xué)場所。這跟公司，跟普通公司的經(jīng)營場所不太一樣。教學(xué)場所因為涉及到教學(xué)對象，那么多孩子在一起，相對來講會要求更多一些，尤其像消防等等這些手續(xù)有比較嚴(yán)格的規(guī)范。如果達不到，相關(guān)部門就不會審批。相對來講，教育機構(gòu)或者是很多民辦的教育機構(gòu)，他在這方面的投入和條件會苛刻很多，這比一般的公司來講，要嚴(yán)格很多。

　　第三，教師聘任問題。首先正常要有一個勞動合同，如果是兼職的話要有勞務(wù)合同，涉及外教的話需要外國的專家，需要來華工作的許可，需要有這樣的證書，請老外做外教都有要求，這些要求都得具備。如果這個要求不具備的話，很容易被國家相關(guān)政府部門責(zé)令整頓。

　　第四，資質(zhì)問題。因為專業(yè)性，教育行業(yè)有很多對資質(zhì)的要求，這是很多行業(yè)所不具備的。出版的話，要有《出版物經(jīng)營許可證》，要沒有這個證的話，報紙、期刊、圖書、雜志、音像制品、電子出版物這些業(yè)務(wù)都不可以做，這是一個相對其他行業(yè)來講，一個先決條件。

　　涉及到出版的，有一個《出版物的經(jīng)營許可證》。涉及到互聯(lián)網(wǎng)信息服務(wù)的，現(xiàn)在很多公司都觸網(wǎng)，需要取得《電信與信息服務(wù)業(yè)務(wù)經(jīng)營許可證》，涉及到增值電信的，還要《增值電信業(yè)務(wù)經(jīng)營許可證》，這些證不是教育部門發(fā)的，我們國家都有各自的部門，比如說新聞出版署，這些是由廣電總局，但有各自不同的歸口單位。

　　還有涉及到授權(quán)經(jīng)營，連鎖經(jīng)營的，這個也是要看它的授權(quán)協(xié)議，有沒有協(xié)議，以及它的內(nèi)容是不是合規(guī)。這個協(xié)議內(nèi)容一定要合規(guī)，不合規(guī)的話，因為有些公司就是通過授權(quán)的方式取得的它的核心收入和利潤，如果你的授權(quán)有問題，公司長期的穩(wěn)定經(jīng)營收入就會成疑，這個公司能不能持續(xù)健康地發(fā)展，就會成為一個疑問，這也是重點審查的。

　　第五，知識產(chǎn)權(quán)問題。教育類的公司是一個輕資產(chǎn)的公司，最核心的東西就是成果，這里面最重要的問題就是知識產(chǎn)權(quán)的問題，首先這個知識產(chǎn)權(quán)是不是自己的勞動成果，涉不涉及侵犯到別人的利益。還有你怎么保護，自己有沒有申請相關(guān)的知識產(chǎn)權(quán)方面的保護，以及出現(xiàn)糾紛以后怎么應(yīng)對處理，這些對很多公司來講都是，很多教育類的公司都面臨這個問題，知識產(chǎn)權(quán)方面多多少少都有一些問題，不是侵犯別人的利益，就是自己的利益被別人侵犯。

　　知識產(chǎn)權(quán)這塊我們認為是公司的一個很核心的，很重要的資產(chǎn)。說起來好像覺得在報表里面這塊體現(xiàn)不出來，但實際上來講，對公司尤其是教育類行業(yè)的公司，它的核心競爭力，它的市場價值很大程度上是取決于它的知識產(chǎn)權(quán)。

　　六、一般性法律問題

　　剛才我們講的是教育行業(yè)面臨的特殊法律問題，還有一些教育公司和其他的公司一樣都面臨著共性的問題。共性的問題當(dāng)中，

　　第一是股權(quán)代持的問題，股權(quán)代持的問題在新三板原則上是不允許，雖然從法律上講股權(quán)代持協(xié)議本身是有效的，但是從A股的規(guī)定來講它是絕對禁止的。新三板這一塊原則上也是不允許，正常情況為了避免發(fā)生在上市過程中，因為這個問題導(dǎo)致不能上市，或者上市以后因為這個問題有一些糾紛，導(dǎo)致股權(quán)結(jié)構(gòu)不穩(wěn)定，在股改的過程中我們建議把股權(quán)代持的問題解決掉，轉(zhuǎn)股或者是落實，落到真正的實際的股東名下。

　　第二是注冊資本的問題。這個問題也是一個很嚴(yán)重，很普遍的問題。我最近遇到一個教育行業(yè)類公司面臨著同樣的問題。我剛才說了是輕資產(chǎn)，本身沒什么資產(chǎn)，它注冊資本一千萬，前期要投入渠道，構(gòu)建隊伍，還有一些形成知識產(chǎn)權(quán)研發(fā)等等，這個費用比較高，經(jīng)過幾年的投資以后，等它快要產(chǎn)生效益的時候，實際上一千萬耗的差不多。我們這次調(diào)研一個公司，本身公司經(jīng)營狀況很好，現(xiàn)在已經(jīng)開始盈利了，教育的互聯(lián)網(wǎng)公司，已經(jīng)盈利了，在這種情況下，注冊資本一千萬，實際上凈資產(chǎn)就是三四百萬，要上市的話，這部分差額必須補足。這是教育類的公司普遍存在的問題，而且這個補足，我們建議還是用現(xiàn)金的方式，不要用實物或者知識產(chǎn)權(quán)的東西，這個很容易出問題。如果要上新三板，這部分建議以及戰(zhàn)略投資等等，用現(xiàn)金的方式把注冊資本的問題解決掉。

　　第三是清產(chǎn)核資的問題。清產(chǎn)核資主要是針對有國有產(chǎn)權(quán)的單位，就像北教傳媒一樣，有一部分是國有產(chǎn)權(quán)的，還有一些改制不徹底的，有一些是集體的或者事業(yè)單位這樣的產(chǎn)權(quán)。這部分一定要清產(chǎn)核資，用清產(chǎn)核資的方式把股權(quán)的結(jié)構(gòu)，股權(quán)的性質(zhì)要理清楚，否則的話上市之后有很多的隱患，有可能上不了市。

　　第四是關(guān)聯(lián)交易及同業(yè)競爭問題。這個問題也是我們在做公司上市的過程中，不可回避的問題。新三板相對于主板來講，這方面還是要寬松很多。但一樣，它要求關(guān)聯(lián)交易和同業(yè)競爭必須得解釋，必須得解釋的通，而且有一個很合理的解釋，必須要履行一定的程序。關(guān)聯(lián)交易的話，很多時候你要說明，如果講不清楚就要做一些評估等等，要履行必要的財務(wù)方面的手續(xù)，這樣的話更好一些，否則的話關(guān)聯(lián)交易和同業(yè)競爭，有可能會涉及到侵犯其他投資人的權(quán)益，還有一些中小股東的利益，都有可能被侵犯。

　　第五開展必要的資產(chǎn)重組。一般的企業(yè)要上市，肯定有一個資產(chǎn)重組的過程，很少有企業(yè)說我們原來什么樣，就以什么樣上市，一般來講在做的過程中要進行資產(chǎn)的組合。

　　第六引進戰(zhàn)略投資。公司要想上市，肯定是對它的資源有一個總的安排。通常會以對這個公司的長遠發(fā)展有幫助的股東，對于他們長期的發(fā)展和穩(wěn)定會有很積極的意義。

　　第七，股權(quán)激勵。股權(quán)激勵也是一個很重要的問題，尤其對于教育類的行業(yè)。這類行業(yè)人的作用相對于其他的生產(chǎn)型企業(yè)，人的能動性顯的更為重要。生產(chǎn)型企業(yè)職工積極性高一點，低一點，有自動的流程影響不是很大。像科技型的或者是教育型的，對人的能動性要求更高一些，如果是你有一套好的機制，在做股權(quán)的設(shè)置的時候，能考慮到員工的利益，能把公司的發(fā)展和員工的利益有一個有效的綁定，這個公司長遠的發(fā)展相對來講就有保障，對公司的人員結(jié)構(gòu)會穩(wěn)定，人的積極性會比較高。股權(quán)激勵也是作為科教類企業(yè)上市的一個重要的內(nèi)容。

　　中介機構(gòu)在做上市的時候要做的一些盡職調(diào)查，主要是三塊：一個是法律，一個是財務(wù)，還有一個是行業(yè)性的。法律是由律師來做，財務(wù)的話由會計師，最后統(tǒng)領(lǐng)是由券商來總抓。

　  教育行業(yè)公司掛牌上市案例分析

　　第三部分是目前登錄新三板的一些教育類的公司，這塊我就不多說了，看一下有哪些公司，重點有哪些業(yè)務(wù)，大家可以參照一下。

　　如果做遠程教育的，可以看一看遠程教育目前最典型的公司，跟你的業(yè)績，跟你的發(fā)展比較接近的公司，它是什么樣的估值，你在引進戰(zhàn)略投資你就有一個借鑒參考的作用。大家可以看看我們公司和已經(jīng)上市的公司對比一下，差距大概是多少，估值怎么估法，自己的公司是什么價值，心里就有數(shù)了。

　　從這里面也可以看出來，涉及到的領(lǐng)域是很廣的。但是這里面沒有說是幼教或者學(xué)校，這個口子還是沒打開。這個是做幼教的，也是比較少的，幼教這一塊也是法律的空白，目前的法律對這一塊沒有明確的規(guī)定，我們現(xiàn)在的教育從幼兒園開始，幼兒園托兒所，法律有明確的規(guī)定。幼兒園之前的學(xué)前教育，法律是有空白，這一塊如果大家有興趣，這個市場是非常大的。

　　我相信有資本的話，如果有合適的渠道，這塊做起來潛力是非?？捎^的。這是新三板掛牌的公司，大家可以看一下，這個更接近，跟在座的公司相對來講更接近一些。比一些在境外上市或者在主半掛牌的，更貼近一些，從它披露的信息里面去看看，也可以看出我們自己的差距在哪。已經(jīng)上市的，在新三板上市的公司，程度是什么樣的，可以參考它給自己做一些改進。

　　我今天的分享就到這，謝謝大家。